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5504彩票备用网址:王欣新、許勝鋒:完善重整中的債務人自行管理制度

作者:王欣新、許勝鋒 時間:2019-07-20 閱讀次數:245 次 來自:人民法院報

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落實全國法院民商事審判工作會議精神

完善重整中的債務人自行管理制度

北京市破產法學會會長 王欣新

北京市破產法學會副會長 許勝鋒

2019年7月3日召開的全國法院民商事審判工作會議強調,要進一步加強破產審判工作。要進一步明確破產審判工作思路和重點,圍繞供給側結構性改革,以處置“僵尸企業”為重點,推動完善市場主體救治和退出機制,促進企業優勝劣汰和市場資源高效配置。

企業破產法建立的重整程序,是實現市場主體救治機制的關鍵環節。在重整程序中由哪個主體處于中心地位,各國有不同的立法例。一種是以美國為代表的債務人中心主義,一種是以英國為代表的管理人中心主義,間或有折衷主義,適用于不同的國情。我國破產法以管理人管理為常見的缺省默認模式,債務人自行管理則為經法院批準的例外,在司法實踐中比較少見。就我國目前情況而言,兩種管理模式均有其適用的必要。市場化的破產制度在我國建立時間不長,一些債務人企業的經營不規范、缺乏誠信,所以管理人管理仍是必要的模式,但對債務人自行管理的模式理論上缺乏重視、實踐中甚少適用的現狀,也嚴重影響了我國重整立法目的的實現。

在企業重整程序中,債務人自行管理制度具有十分重要的意義。第一,它是重整制度的真諦所在。重整程序產生的本源,就是債務人企業本身具有挽救的營運價值,即挽救價值的關鍵構成因素存在于債務人企業自身,而不是外來投資人的投資。所以重整挽救首先應當考慮立足于債務人企業的自救,而不是或者說主要不是依靠外來投資人的投資收購行為。故一般而言,債務人的自行管理本應是能夠充分體現重整營運價值的首選方式。第二,要想使企業重整能夠更好、更快、成本更低的實現,還需要借助于預重整、庭外重組等相關制度的促進與發展。而預重整、庭外重組都是在債務人自行管理基礎上進行的,沒有債務人自行管理這一基石,預重整、庭外重組往往是無法與重整制度順利銜接或相互協調促進的。第三,債務人自行管理制度對重整程序的及時啟動與順利進行具有重要的促進與保障作用。盡管企業破產法規定,債務人在有發生破產原因的可能時就可以申請重整,以鼓勵其盡早利用重整法律手段達到企業挽救的目的,但在司法實踐中,幾乎所有企業進入重整程序無不時機過晚,以至于基本上喪失了自救的基礎,只能通過引入新的投資人以外力解困。而企業之所以遲遲不愿意進入重整程序,除對破產法缺乏正確理解之外,一個重要的原因就是因為重整程序的主導運行方式是管理人管理,企業的股東和高管人員不愿意失去對企業的控制包括對重整挽救的控制。債務人自行管理的不確定性與實際缺位,導致企業股東和高管人員在發生債務與經營?;?,往往是極力在破產程序外自我掙扎,不愿主動進入重整程序,乃至耗盡企業資源,在最終不得不進入破產程序時因錯過最佳拯救時機、資源所剩無幾而使挽救成功率大幅降低,并增加程序進行的困難,甚至誘發一些不規范行為。第四,債務人自行管理制度的實際缺位,還導致了重整的市場化、法治化運行程度受到不利影響。在債務人自行管理下,重整計劃的制定原則上是建立在利害關系人之間相互協商等市場化手段基礎上,有助于解決實踐中債權人參與重整的意愿消極,談判協商機制失靈等問題。第五,在管理人管理之下,重整計劃草案的制定往往更關注于債務清償、招募投資人的投資等問題,重整實際上僅僅是對債務的清償與減免,所謂計劃也僅是根據法律對重整債務清償的要求進行計算與調整,而對企業運營價值的恢復、重整計劃在經營上的可行性等重視不足,由此可能導致重整計劃的目的偏差和執行的失敗。第六,目前的重整能否成功往往過度依賴外部新投資人的招募,陷入“公開遴選投資人+價高者得”的定式程序,某種意義上講,其與破產清算的區別僅是拍賣股權與拍賣資產的區別,企業的營運價值以及從經營管理角度的挽救往往未能得到真正重視,難以充分實現。

整體而言,我國的重整審判實務受傳統破產清算理念的影響,有些偏重債權人利益的?;ざ鍪誘袢說睦?,對企業營運價值的挽救簡單化,破產外部性問題的化解行政化,強調公正固然無誤,但忽視效率與效益卻易失去實益,此外程序亦有些僵化而活力不足,以債務人、債權人、投資人等私主體談判博弈機制為特征的市場化重整原則尚未真正確立。重整制度遭遇上述困境的根源之一,在于債權人、債務人這對核心利害關系矛盾中債務人嚴重缺位,而被缺乏利益關系的外部管理人替代,致使以談判、協商、博弈、討價還價為特征、價值創造型的重整制度因此失去了活力。

從重整制度的發展歷史看,美國作為重整制度最為發達與成功的國家,也是經歷了外部托管人管理、債務人自行管理兩種模式反復、波浪式的發展路徑。美國重整制度長期的發展歷史表明,雖然債務人自行管理有其自身的一些缺陷需要其他制度補充完善,但托管人管理在實踐中顯然更為失敗。為此,美國在1978破產法典第11章重整程序中采用了債務人自行管理制度(即DIP制度),將其設定為默認的首選模式并沿用至今。此后,債務人自行管理制度伴隨著經濟全球化的進程對各國破產法產生了深遠影響。如德國最早也是采用管理人管理模式。1994年《德國支付不能法》引入債務人自行管理制度,但嚴格規定債務人只有符合下列條件時方可適用自行管理:1.經債務人申請;2.破產申請由債權人提出的,該債權人同意債務人的申請;3.根據情況可以預期自行管理將不致延誤破產程序或對債權人造成其他損害;等等。嚴格的適用條件導致了自行管理制度適用率較低、重整制度仍缺乏活力。2011年德國出臺了《企業重整進一步促進法》規定,債務人申請自行管理,只要沒有具體證據證明將損害債權人利益則應當批準,同時還規定債務人在申請重整時可以同時申請自行管理,法院不批準自行管理的,債務人可以撤回重整申請,以解除債務人對因適用重整而失去企業控制權的擔憂。

由于各國的歷史、政治、文化和法律制度不同,因此一項法律制度的移植,應當結合本國的國情,而不能盲目照搬。我國的社會文化對失敗的債務人往往是責難多于寬容,社會信用體系不健全,公司治理不規范,加之破產及相關配套法律制度亦有差異,因此,適用債務人自行管理制度必須結合我國國情以及現行破產法律制度。

 1.對于存續式重整,應當優先考慮以債務人自行管理為原則,只有在債務人不愿意自行管理、存在違法及不誠信行為、明顯不具備管理能力或者有其他顯著不利于債權人利益的情形時,才由法院指定的管理人管理。通過債務人自行管理鼓勵其盡早提出重整申請,通過破產程序啟動后的自行管理激勵,來平衡和減少債務人破產程序啟動前的不誠信和破產?;碌拿跋站形?,最終有利于企業重整成功并維護債權人等各方利害關系人的權益。在具體制度設計上,需要進一步明確在不同情況下債務人內部有權決策申請自行管理的主體,確認債務人可在申請重整的同時申請自行管理,自行管理適用的條件,法院的審查標準,自行管理未批準時的重整申請撤銷,以及自行管理的退出與轉換制度。

2.中國式的債務人自行管理應當采用債務人與混合管理人治理的模式。對重整中生產經營管理、與債權人和投資人的商業談判、重整計劃尤其是其中的經營計劃的制訂等事務應由債務人負責,而對于債務人的資產調查、債權審查以及撤銷權、抵銷權行使等重整法律事務,尤其是可能與債務人存在利益沖突的事項則應由管理人負責。同時,管理人負責對債務人的自行管理進行監督,保證對重整中各方權利的公平?;?。為此,要健全管理人的監督制度,并落實《全國法院破產審判工作會議紀要》第九條關于“在債務人自行管理的重整程序中,人民法院要督促管理人制訂監督債務人的具體制度”的規定。

 3.債務人的自行管理離不開專業機構的指導與服務,所以應當允許其聘用專業中介機構,使債務人的自行管理真正發揮其在重整中的積極作用。而且在債務人進入重整程序前,也應當允許其聘用中介機構為準備重整與自行管理申請以及相關事項、包括在預重整中提供專業服務。

 4.為使債務人自行管理能夠更好地發揮其效用,我國還應建立預重整制度與之銜接。預重整制度是二十世紀八十年代從美國重整實踐中發展而來,核心是將重整中債務人與債權人的談判協商、債權人會議表決等程序前移至重整程序啟動前,以縮短重整期間,提高效率。在預重整中,債務人同樣處于主導地位,與重整中的自行管理制度能夠有力的銜接,取得更好的效果。在此我們要注意,預重整制度與一些地方法院、政府對破產案件的提前介入存在本質區別,預重整制度也不僅僅是對重整申請是否立案的預審查,而且要著重防止個別人假借預重整之名、行變相拖延重整程序之實,損害各方當事人權益。

重整中的管理模式是重整制度中的核心問題之一,也是基礎性問題。市場化的重整制度應當鼓勵陷入困境的債務人盡早啟動重整程序,并能夠發揮其在企業挽救、保留營運價值和經營價值創造方面的積極作用。全國法院民商事審判工作會議強調指出,要進一步加強破產審判工作,破產審判工作要開創新局面。而債務人自行管理制度就是在重整程序中開創新局面的一個突破口。未來破產法的修改對此問題應予以充分重視,司法實務中亦應鼓勵各地法院積極探索一套符合中國國情的、有生命力的債務人自行管理制度,以保障重整制度設立目的的順利實現。

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