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重庆重庆快乐十分玩法:銀行不良債權在破產程序中的?;?/h1>

作者:宋守亭 時間:2016-07-12 閱讀次數:2789 次 來自:大小骰宝下载快三

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  作者簡介:

  宋守亭,恒豐銀行濟南分行副總經理

  本論文榮獲第二屆山東破產法論壇優秀論文三等獎

  最近幾年,銀行面臨最大的挑戰無疑是資產質量,數據顯示,截至2015年末,銀行業不良貸款余額和不良貸款率均現上升,其中不良貸款額、不良率已連續十幾個季度持續反彈上升。雖然不良貸款中進入企業破產清算階段占比并不高,且啟動破產程序,往往意味著清收措施的窮盡,導致目前銀行對企業破產缺乏足夠的主動性和積極有效的應對方案。但充分運用《企業破產法》,對于銀行債權?;び兇胖匾庖?,本文主要從《破產法》對金融債權的?;ぜ霸擻梅絞郊啊鍍撇ā范砸姓ǖ謀;げ蛔慵靶薷慕ㄒ樘岢鑾臣?。

  一、充分靈活運用《破產法》規定,?;ひ姓?/b>

    (一)及時啟動破產程序或及時進行債權申報

    《企業破產法》第2條、第7條規定:企業法人不能清償到期債務或明顯缺乏清償能力的債務人,債權人可以向人民法院提出破產申請。據此,銀行將到期債務列為不良也就意味著債務無法到期清償。此時,銀行需判定清收策略,若無抵押物或其他還款來源,則應考慮盡快啟動破產程序,最大限度的實現債權。

    (二)優先運用重整制度

    相對于破產清算的低清償率,重整對于銀行和債務人更具現實意義,因此銀行啟動破產程序可優先選擇重整制度。如此,既可以運用重整措施,引入外部資源,督促幫助企業走出經營困境;一旦發現企業缺乏挽救可能性,則及時申請終止重整程序,宣告企業破產。

    (三)關注破產過程中擔保物狀態

    《破產法》第七十五條規定了擔保權的暫停行使和恢復。即:在重整期間,對債務人特定財產享有的擔保權暫停行使。但是,擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能,足以危害擔保權人權利的,擔保權利人可以向人民法院請求恢復行使擔保權。依此,銀行作為債權人,一是要關注自身擔保物的狀態,確保擔保物價值;二是一旦擔保物有損害或者有價值明顯減少的可能,則需盡快向人民法院請求恢復行使擔保權。

    (四)準確把握對保證人的追索

  《最高人民法院關于適用<擔保法>若干問題的解釋》第44條第1款規定:保證期間,人民法院受理債務人破產案件的,債權人既可以向人民法院申報債權也可以向保證人主張權利。

    《破產法》第124條規定:破產人的保證人和其他連帶責任債務人,在破產程序終結后,對債權人依照破產清算程序未受清償的債權,依法繼續承擔清償責任。

    依據上述規定,若在破產被法院受理前,銀行債權尚未向法院提起民事訴訟的,銀行可以選擇兩種方式主張自己的債權,一是如果借款人、保證人均已喪失償還貸款的能力,則應向受理破產申請的法院申報債權;二是如果保證人具有較強代為償還能力,則直接向保證人主張權利更為有利,但應當將借款人破產的有關情況通知保證人,以便其能夠其申報債權。若在破產被法院受理前,銀行債權已取得勝訴判決進入執行階段的,則應雙管齊下,既向受理破產申請的法院申報債權,又要向保證人主張權利,當然應當將借款人破產的有關情況通知保證人,以便其能夠其申報債權。

    目前,司法界有一種觀點,認為一旦債權人申報了債權,參加了破產程序,就暫時無權向保證人主張權利,不能在加入債務人破產程序的同時要求保證人承擔保證責任,理由是:如果保證人履行了保證義務,債權人在破產程序中又獲得了部分清償,則會出現同一債務雙重受償的結果。筆者對此觀點不能認可,一方面,即便是債權人雙重受償,也很有可能無法覆蓋其原債權。另一方面,如果銀行作為債權人僅向受理借款人破產申請的法院申報債權,而不在保證期間向保證人主張權利,則存在丟失保證債權的法律風險。設若,債權人從兩渠道受償金額大于其債權金額,則總受償金額應已債權人債權總額為限,否則應構成不當得利。

    筆者在實務中遇到一案例,亦可支持上述觀點。簡要情況如下:A銀行享有對在B企業5000萬元債權,由B企業實際控制人夫婦提供連帶責任擔保,A銀行在B企業破產前取得勝訴判決進入執行程序,并查封了B企業實際控制人夫婦價值2000萬元的房產。在執行過程中,法院受理了B企業的破產申請。在此情形下,若暫停向保證人主張權利,則保證人有充足時間轉移名下資產,原被查封資產也存在貶值或保存不當等問題,明顯不利于債權的實現。

    (五)追求企業實際控制人、出資人責任,揭開公司面紗

    總結整理已結破產清算案件,不難發現絕大多數破產企業在破產前資產已被消耗殆盡,導致大多數破產企業的普通債權清償率極低,形成這一現象的原因很大程度上在于公司出資人或實際控制人任意侵占企業資產、惡意轉移企業資產所致?;詿?,銀行應積極主動查找或督促管理人去發現企業出資虛假、抽逃出資、出資不到位,一旦發現相關線索,應督促管理人予以追討,增加破產財產,提高清償率,防止破產欺詐。

  二、現行《破產法》對金融債權?;さ牟蛔慵傲⒎ńㄒ?/b>

  依據現行《破產法》及其司法解釋,對于金融債權的?;と勻淮嬖諍芏嗖蛔?,突出體現在破產案件的管轄易于增長地方?;ぶ饕?、清償順序不利于擔保物權的實現、重整期間關于擔保物權的規定不利于擔保物權的實現、債權人不能充分參與破產進程等方面,對此已有很多專家學者進行了闡釋分析,本文不再重復,僅就《企業破產法》第32條規定的破產撤銷權制度對銀行債權的不利影響進行討論。

  《企業破產法》第32條規定:人民法院受理破產申請前六個月內,債務人有本法第二條第一款規定的情形,仍對個別債權人進行清償的,管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是個別清償使債務人財產受益的除外。該條規定了破產撤銷權制度,但從實務運行情況看,實務難點較多,個別問題難有定論。如南通美嘉利服飾有限公司破產管理人訴江蘇銀行股份有限公司南通觀音山支行破產撤銷權案,判決結果顯示需要具備債務人履行債務、債權人接受履行主觀上均出于惡意才予以撤銷,而扣款行為發生時,銀行并不明知公司出現破產原因,所以不予撤銷。雖然該判決維護了銀行債權,但理由是“扣款行為發生時,銀行并不明知公司出現破產原因,所以不予撤銷”,那對于銀行為緩解企業還款壓力而采取的“借新還舊”、“還后貸”等行為則很難認定為“扣款行為發生時,銀行并不明知公司出現破產原因”。這對銀行債權的?;ぜ煥?。

    所謂“借新還舊”,又稱“貸新還舊”或“以貸收貸”,是指貸款到期后不能按時收回,又重新發放貸款用于歸還部分或全部原貸款的行為。此處所謂“還后貸”,特指在債務人出現無力償還全部債務的情況下,償還部分債權后,銀行再循環放款。

    銀行為客戶辦理“借新還舊”或“還后貸”,一方面有利于商業銀行盤活存量貸款,明確債權債務關系,完善擔保措施;另一方面,更為作為債務人的企業提供流動性支持,緩解企業還款壓力,保障了企業的正常運營。但若依據《破產法》第32條規定,極有可能被認定為“個別清償”而被撤銷。因此,建議對《破產法》第32條作進一步的修訂完善。筆者嘗試做如下描述:人民法院受理破產申請前六個月內,債務人有本法第二條第一款規定的情形,仍對個別債權人進行清償的,管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是個別清償使債務人財產受益的或在債務人已出現還款困難的情形下進行的債務展期、借新還舊或債務周轉除外。

  三、小結

    走到破產程序雖屬無奈之舉,但破產制度無疑為清查企業資產、?;ふㄈ死嫫鹱嘔行У淖饔?。雖然現行《破產法》仍然存在些許不足和缺陷,但充分靈活運用其規定,積極主動主張權利,充分發揮其效能,對于銀行債權的實現無疑意義重大。

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